Face au critère généralisé d’autres tribunaux, la Haute Cour de justice galicienne déclare que la compatibilité entre 100% de la pension de retraite et le travail indépendant (retraite active) intervient tant lorsque l’employeur est l’indépendant individuel que lorsqu’il s’agit d’un indépendant de la société ayant le contrôle effectif de la société employeur.
Compatibilité de 100% de la pension de retraite avec le travail
Un indépendant qui assure, avec son épouse, la représentation de l’entreprise qu’ils ont constituée conjointement et qui compte 5 travailleurs, demande la retraite active pour concilier 100% de la pension avec le travail indépendant. Refusé la demande tant par l’INSS que par le JS Pontevedra, le travailleur a recours à son application. Elle considère que l’obligation du retraité travaillant comme indépendant d’avoir engagé au moins un travailleur salarié est remplie lorsque le recrutement du travailleur est effectué par la société pour laquelle l’indépendant exerce un travail déterminant son encadrement dans le RETA pour avoir le contrôle effectif de la société.
Le Haute Cour de justice de Galice, sans ignorer l’existence d’une doctrine de sulication contraire – ce qui engendrera dans une future jurisprudence d’unification -, elle considère que, compte tenu de la littéralité de la règle, celui qui engage peut être à la fois un indépendant individuel et un indépendant sociétaire ayant le contrôle effectif de la société employeur.
L’article 214.2 LGSS reconnaît la possibilité de concilier 50% de la pension de retraite avec le travail salarié ou non salarié. Toutefois, si l’activité est effectuée pour son propre compte et qu’il est établi qu’un travailleur salarié est au moins crédité d’avoir engagé,le montant de la pension compatible avec le travail atteint 100%. Cette mesure a été introduite par la L 6/2017 dans le but d’adhérer à une mesure de vieillissement actif (compatibilité de la pension de retraite avec un travail indépendant) une mesure de politique de l’emploi (avoir engagé au moins un travailleur salarié). Pour le TSJ Galice, cela implique de distinguer deux situations,les objectifs de la règle étant garantis:
- Dans l’hypothèse où il s’agisse d’un retraité qui commence son activité en tant qu’indépendant: il doit embaucher au moins un travailleur.
- Si le retraité était déjà indépendant et poursuit l’activité en tant qu’indépendant, il doit maintenir le niveau d’emploi, sans qu’il soit obligatoire d’embaucher un nouveau travailleur, car cette exigence n’est pas prévue à l’article 214.2 LGSS qui ne parle que d' »avoir engagé » au moins un travailleur.
Cette conclusion correspond à la littéralité de la règle lorsqu’elle dit « avoir embauché ». En outre, il est conforme aux tendances de la politique législative en ce qui concerne la protection effective des personnes âgées, la retraite progressive et flexible et le vieillissement actif, reflétées au niveau international (recommandation OIT 162), communautaire (recommandation 82/857/CEE du Conseil) et interne et par la commission de suivi du pacte de Tolède. Il s’inscrit également dans les objectifs de politique de l’emploi de la règle visant à maintenir l’emploi dans les entreprises, même en dépit de la retraite de ceux qui sont en fait les employeurs (que la société le soit formellement).
C’est pourquoi le TSJ Galicia estime le recours et déclare le droit de l’indépendant à la pleine compatibilité de sa pension de retraite avec le travail qu’il accomplit en tant qu’indépendant.
REMARQUE: L’arrêt contient un vote particulier qui, conformément au critère de la DGOSS 25-7-18, estime que la possibilité pour l’employeur indépendant d’accéder à la perception de 100% de la pension de retraite doit être comprise comme étant exclusivement pour les indépendants qui sont une personne physique et qui sont encadrés dans le RETA par cette condition.
Retraite active: exigences
- réglementé par la LGSS art.214;
- possibilité de concilier travail et perception de la pension de retraite dans les montants suivants:
- si l’activité est effectuée pour compte d’autrui ou pour compte propre sans avoir engagé de travailleur: 50%;
- si l’activité est effectuée pour son propre compte et qu’il est établi d’avoir engagé au moins un travailleur salarié: 100%.
Exigences générales
TRAVAILLEUR
- l’accès à la pension de retraite après l’âge ordinaire de la retraite, sans tenir compte des primes ou des anticipations de l’âge de la retraite qui pourraient correspondre;
- que le pourcentage applicable à la base réglementaire de cette pension soit d’au moins 100%. L’accès avec un pourcentage inférieur et atteindre 100% par cotisations pendant la retraite active n’est pas possible;
- que le développement de l’activité se fasse au sein du secteur privé.
ENTREPRENEUR
- uniquement dans le secteur privé;
- à titre préalable à la compatibilité, ne pas avoir pris de décisions d’extinction non fondées au cours des six mois précédant la compatibilité, pour la couverture des emplois du même groupe professionnel que ceux touchés par l’extinction.
- maintenir pendant la durée du contrat de travail du retraité, le niveau d’emploi existant dans celui-ci avant son début. À cet égard:
- la moyenne quotidienne des travailleurs de sortie dans l’entreprise est prise comme référence au cours des 90 jours précédant la compatibilité;
- les obligations antérieures de maintien de l’emploi ne sont pas considérées comme manquées lorsque le contrat de travail est résilié pour des raisons objectives ou par licenciement disciplinaire lorsque l’un ou l’autre est déclaré ou reconnu comme approprié, ni les extinctions causées par la démission, le décès, la retraite ou l’incapacité permanente totale, absolue ou grande invalidité des travailleurs ou par l’expiration du temps convenu ou la réalisation de l’ouvrage ou du service faisant l’objet du contrat.
Activité et retraite à 100%
La loi sur les indépendants permet de concilier une activité indépendante avec le recouvrement de la pension de retraite à raison de 100%.
En général,la pension de retraite est incompatible avec l’exécution d’un travail indépendant ou salarié. Toutefois, elle est compatible si les conditions suivantes sont remplies (cette modalité est appelée « retraite active »):
- L’accès à la pension doit avoir lieu une fois l’âge légal de la retraite atteint. N’oubliez pas que celle-ci augmente progressivement jusqu’à 67 ans en 2027. Ainsi, en 2019, l’âge de la retraite est de 65 ans et 8 mois, ou de 65 ans si 36 ans et 9 mois ou plus ont été cotisés.
- En outre, le travailleur doit avoir cotisé au nombre minimum d’années nécessaires pour pouvoir accéder à une pension avec 100% de l’assiette réglementaire (35 ans et 6 mois en 2019).
Dans ces cas, le travailleur perçoint 50% de la pension. Or, en ce qui concerne les indépendants, il y a des améliorations:
- Si vous êtes indépendant et avez engagé au moins un salarié, vous pouvez concilier votre activité avec le recouvrement de 100% de votre pension (si vous remplissez les autres conditions d’âge et cotisations indiquées).
- La loi exige seulement qu’un employé salarié soit délimité par type de contrat ou par pourcentage de journée. Il serait donc valable de disposer d’un employé temporaire à mi-temps, par exemple (à moins que l’INSS n’établisse le contraire à l’avenir).
- Il est vrai que vous devrez continuer à coter dans le RETA. Toutefois, en remplissant certaines conditions supplémentaires, il peut appliquer une exonération dans ses quotas (sauf
- par IT).
Pour ce faire, l’indépendant doit avoir un salarié au moins un employé.
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