Les gestionnaires de sociétés peuvent-ils avoir accès à la retraite active?

Un tribunal du social, contrairement à ce qui est établi par le dernier critère de la direction générale de l’aménagement de la sécurité sociale, reconnaît le droit de l’administrateur unique d’une société d’accéder à la retraite active et donc de concilier 100% de la pension de retraite avec l’activité non salariée.

Retraite active de l’administrateur de société

Un travailleur, inscrit au RETA pour être administrateur unique d’une société anonyme, demande la pension de retraite active. Lorsque sa demande est rejetée, le travailleur introduit une réclamation préalable, que l’Institut national de la sécurité sociale (INSS) accueille en partie. D’une part, elle reconnaît la pension de retraite active à hauteur de 50% de la base réglementaire, mais d’autre part, elle rejette le montant de 100%, au motif que (le demandeur) n’a pas engagé un travailleur salarié de manière individuelle et personnelle, puisque l’entité adjudicatrice est la société.

Le travailleur, mécontent, introduit une requête demandant que son droit à une pension de retraite active soit déclaré avec un montant de 100% de sa base réglementaire.

L’article 214 de la loi générale sur la sécurité sociale, qui reprend la retraite active comme figure permettant de concilier travail et 50% de la pension de retraite, a été modifié avec effet au 26 octobre 2017 par la L 6/2017 des réformes urgentes du travail indépendant. L’objectif est d’étendre à 100% la pension de retraite que les travailleurs indépendants peuvent concilier avec le travail indépendant, lorsqu’ils attestent de l’exigence d’avoir engagé au moins un travailleur salarié.

Le Juzgado de lo Social nº3 de Oviedo, se félicite de la demande en considérant que l’interprétation de l’INSS est restrictive et contraire à la but de la règle,qui n’est autre que de faciliter la continuité des activités dirigées par des indépendants qui, à leur tour, emploient pour compte d’autrui.

En outre, l’article 214.7 LGSS ne exclut de la possibilité d’accéder à la retraite active aux hypothèses d’emploi ou de haute fonction dans le secteur public,mais pas aux travailleurs obligatoirement encadrés dans le RETA pour avoir exercé les fonctions de direction et de gestion, ce qui implique l’exercice du poste de conseiller ou d’administrateur.

L’arrêt estimatoire du Juzgado de lo Social nº3 d’Oviedo s’appuie sur la consultation non contraignante de la direction générale de l’aménagement de la sécurité sociale (DOGSS) du 21 février 2018, qui indiquait que les travailleurs indépendants dont la sortie du RETA est obligatoire pour avoir agi en tant qu’administrateur ou administrateur détenant le contrôle effectif de l’entreprise et qui attestent avoir conclu un contrat de travail salarié agissant en tant qu’employeurs; peuvent accéder à la modalité de retraite active.

Toutefois, à une date postérieure à la publication de cet arrêt, la DGOSS a modifié son critère en indiquant que la compatibilité entre le travail indépendant et 100% de la pension de retraite n’est pas applicable aux retraités inclus dans le RETA en raison de leur statut de conseiller, d’administrateur, d’associé ou de communumier de sociétés, n’ayant pas le statut d’employeurs.

Exigences relatives à la retraite active

Selon la loi générale sur la sécurité sociale, à l’article 214, il est possible de concilier le travail avec la perception de la pension de retraite, dans les montants suivants:

si l’activité est effectuée pour compte d’autrui ou pour compte propre, sans avoir engagé de travailleur: 50%;
si l’activité est effectuée pour son propre compte et qu’il est établi d’avoir engagé au moins un travailleur salarié: 100%.

Exigences générales pour le TRAVAILLEUR

Les conditions générales auxquelles un travailleur doit satisfaire pour pouvoir bénéficier d’une retraite active sont les suivantes:

l’accès à la pension de retraite après l’âge ordinaire de la retraite, sans tenir compte des primes ou des anticipations de l’âge de la retraite qui pourraient correspondre;
que le pourcentage applicable à la base réglementaire de cette pension soit d’au moins 100%. L’accès avec un pourcentage inférieur n’est pas possible et atteindre 100% par cotisations pendant la retraite active (TS 30-5-17, 24-1-18);
que le développement de l’activité se fasse au sein du secteur privé.

Exigences générales pour l’ENTREPRENEUR

Par ailleurs, les conditions qu’un employeur doit remplir pour pouvoir bénéficier de la retraite active sont les suivantes:

uniquement dans le secteur privé;
à titre préalable à la compatibilité, ne pas avoir pris de décisions d’extinction non fondées dans les six mois précédant la compatibilitépour la couverture des emplois du même groupe professionnel que ceux touchés par l’extinction.
maintenir pendant la durée du contrat de travail du retraité, le niveau d’emploi existant dans celui-ci avant son début.

A cet égard, il faut tenir compte:

la moyenne quotidienne des travailleurs de sortie dans l’entreprise est prise comme référence au cours des 90 jours précédant la compatibilité;
les obligations antérieures de maintien de l’emploi ne sont pas considérées comme manquées lorsque le contrat de travail est résilié pour des raisons objectives ou par licenciement disciplinaire lorsque l’un ou l’autre est déclaré ou reconnu comme approprié, ni les extinctions causées par la démission, le décès, la retraite ou l’incapacité permanente totale, absolue ou grande invalidité des travailleurs ou par l’expiration du temps convenu ou la réalisation de l’ouvrage ou du service faisant l’objet du contrat.

Retraite active et sociétés

Si un travailleur autonome prend sa retraite après avoir atteint l’âge légal de la retraite, après avoir cotisé au nombre d’années nécessaires pour percevoir 100% de la base réglementaire et embauche un salarié; peut concilier son activité non salariée avec le recouvrement de la pension à raison de 100%.

Si l’INSS estime que cette mesure ne s’applique pas aux indépendants de sociétés,un arrêt récent a permis à un sociétal d’en bénéficier [Juzgado de lo Social nº 3 de Oviedo 17-07-2018] :

Selon l’arrêt, la règle régissant cette mesure a pour objet de faciliter la continuité des activités d’indépendants qui, à leur tour, emploient des salariés.
En outre, cette règle n’exclut pas les indépendants de cette mesure.